沃增明律师

手机:18149726200

当前位置:首页 > 律师服务 > ppp项目

PPP项目股权变更限制

来源:上海房屋拆迁纠纷律师 发布于:2017-1-15 18:04:32 点击量:

在 PPP项目中,虽然项目的直接实施主体和  PPP项目合同的 签署主体通常是社会资本设立的项目公司,但项目的实施仍主要 依赖于社会资本自身的资金和技术实力。项目公司自身或其母公 司的股权结构发生变化,可能会导致不合适的主体成为 PPP项目 的投资人或实际控制人,进而有可能会影响项目的实施。鉴此, 为了有效控制项目公司股权结构的变化,在 PPP项目合同中一般 会约定限制股权变更的条款。该条款通常包括股权变更的含义与 范围以及股权变更的限制等内容。

一、限制股权变更的考虑因素 对于股权变更问题,社会资本和政府方的主要关注点完全不 同,合理地平衡双方的关注点是确定适当的股权变更范围和限制 的关键。 (一)政府方关注。 对于政府方而言,限制项目公司自身或其母公司的股权结构 变更的目的主要是为了避免不合适的主体被引入到项目的实施过 程中。由于在项目合作方选择阶段,通常政府方是在对社会资本 的融资能力、技术能力、管理能力等资格条件进行系统评审后, 才最终选定社会资本合作方。因此如果在项目实施阶段、特别是 建设阶段,社会资本将自身或项目公司的部分或全部股权转让给 不符合上述资格条件的主体,将有可能直接导致项目无法按照既 定目的或标准实施。 (二)社会资本关注。对社会资本而言,其希望通过转让其所直接或间接持有的部 分或全部的项目公司股权的方式,来吸引新的投资者或实现退 出。保障其自由转让股权的权利,有利于增加资本灵活性和融资 吸引力,进而有利于社会资本更便利地实现资金价值。因此,社 会资本当然不希望其自由转让股份的权利受到限制。 因此,为更好地平衡上述两方的不同关注, PPP项目合同中 需要设定一个适当的股权变更限制机制,在合理的期限和限度内 有效的限制社会资本不当变更股权。 

二、股权变更的含义与范围 在不同 PPP项目中,政府方希望控制的股权变更范围和程度 也会有所不同,通常股权变更的范围包括: (一)直接或间接转让股权。 在国际 PPP实践、特别是涉及外商投资的  PPP项目中,投资 人经常会搭建多层级的投资架构,以确保初始投资人的股权变更 不会对项目公司的股权结构产生直接影响。但在一些 PPP项目合 同中,会将项目公司及其各层级母公司的股权变更均纳入股权变 更的限制范围,但对于母公司股权变更的限制,一般仅限于可能 导致母公司控股股东变更的情形。例如,在    PPP项目合同中规 定,在一定的期间内,项目公司的股权变更及其各级控股母公司 的控股股权变更均须经过政府的事前书面批准。 (二)并购、增发等其他方式导致的股权变更。 PPP合同中的股权变更,通常并不局限于项目公司或母公司 的股东直接或间接将股权转让给第三人,还包括以收购其他公司 股权或者增发新股等其他方式导致或可能导致项目公司股权结构 或母公司控股股东发生变化的情形。 (三)股份相关权益的变更。 广义上的股权变更,除包括普通股、优先股等股份的持有权 变更以外,还包括股份上附着的其他相关权益的变更,例如表决 权等。此外,一些特殊债权,如股东借款、可转换公司债等,如 果也带有一定的表决权或者将来可转换成股权,则也可能被纳入 “股权变更”的限制范围。 (四)兜底规定。 为了确保“股权变更”范围能够全面地涵盖有可能影响项目实 施的股权变更,PPP项目合同中往往还会增加一个关于股权变更 范围的“兜底性条款”,即   “其他任何可能导致股权变更的事 项”。 

三、股权变更的限制 (一)锁定期。 1.锁定期的含义。 锁定期,是指限制社会资本转让其所直接或间接持有的项目 公司股权的期间。通常在 PPP项目合同中会直接规定:在一定期 间内,未经政府批准,项目公司及其母公司不得发生上文定义的 任何股权变更的情形。这也是股权变更限制的最主要机制。 2.锁定期期限。 锁定期的期限需要根据项目的具体情况进行设定,常见的锁 定期是自合同生效日起,至项目开始运营日后的一定期限(例如 51   2年,通常至少直至项目缺陷责任期届满)。这一规定的目的是 为了确保在社会资本履行完其全部出资义务之前不得轻易退出项 目。 3.例外情形。 在锁定期内,如果发生以下特殊的情形,可以允许发生股权 变更: (1)项目贷款人为履行本项目融资项下的担保而涉及的股 权结构变更; (2)将项目公司及其母公司的股权转让给社会资本的关联 公司; (3)如果政府参股了项目公司,则政府转让其在项目公司 股权的不受上述股权变更限制。 (二)其他限制。 除锁定期外,在一些 PPP项目合同中还可能会约定对受让方 的要求和限制,例如约定受让方须具备相应的履约能力及资格, 并继承转让方相应的权利义务等。在一些特定的项目中,政府方 有可能不希望特定的主体参与到 PPP项目中,因此可能直接在合 同中约定禁止将项目公司的股权转让给特定的主体。 这类对于股权受让方的特殊限制通常不以锁定期为限,即使 在锁定期后,仍然需要政府方的事前批准才能实施。但此类限制 通常不应存在任何地域或所有制歧视。 (三)违反股权变更限制的后果。 52   一旦发生违反股权变更限制的情形,将直接认定为项目公司 的违约行为,情节严重的,政府方将有权因该违约而提前终止项 目合同。

上海房产纠纷律师 沃增明律师 网站地图

手机:18149726200   电子邮箱:wozengmingemail@163.com

地址:上海市南京西路580号(仲益大厦)3903A室 交通:轨道2、12、13号线南京西路站下   网站技术支持:点搜科技

咨询方式